Limiti al soccorso istruttorio

Una società partecipava ad una procedura negoziata ai sensi dell’art. 36, comma 2, del D.lgs. n. 50/2016 e ss.mm.ii., con il criterio di aggiudicazione del prezzo più basso ai sensi dell’art. 95, comma 4, del D.Lgs. 50/2016 e veniva esclusa dalla suddetta procedura poiché la stazione appaltante aveva ritenuto indeterminata la sua offerta economica.

La società esclusa ricorreva avverso la deliberazione dell’Amministrazione riguardante gli esiti della procedura di gara ed ogni altro atto presupposto e conseguente, chiedendone l’annullamento e il suo eventuale subentro nello svolgimento dell’appalto.

La ricorrente riteneva che il giudizio di non conformità dell’offerta economica compiuto dalla stazione appaltante sarebbe stato illegittimo perché, tra i vari motivi, non sarebbe stato preceduto dal soccorso istruttorio procedimentale per “sanare” l’incompletezza dell’offerta economica.

Innanzitutto, i giudici rammentano che nelle procedure di gara con il criterio del massimo ribasso l’aggiudicazione avvenga automaticamente nei confronti del concorrente che ha offerto il prezzo più basso dopo aver individuato con esattezza il prodotto offerto :“L’individuazione precisa del prodotto è, infatti, un elemento essenziale dell’offerta economica che, in sua carenza, ne determina senz’altro la esclusione”; da ciò deriva che la mancata individuazione del prodotto oggetto di offerta economica non avrebbe potuto essere oggetto di soccorso istruttorio.

Difatti l’art. 83, comma 9, del d.lgs. n. 50 del 2016 prevede che “Le carenze di qualsiasi elemento formale della domanda possono essere sanate attraverso la procedura di soccorso istruttorio di cui al presente comma. In particolare, in caso di mancanza, incompletezza e di ogni altra irregolarità essenziale degli elementi e del documento di gara unico europeo di cui all’articolo 85, con esclusione di quelle afferenti all’offerta economica e all’offerta tecnica, la stazione appaltante assegna al concorrente un termine, non superiore a dieci giorni, perché siano rese, integrate o regolarizzate le dichiarazioni necessarie, indicandone il contenuto e i soggetti che le devono rendere. In caso di inutile decorso del termine di regolarizzazione, il concorrente è escluso dalla gara. Costituiscono irregolarità essenziali non sanabili le carenze della documentazione che non consentono l’individuazione del contenuto o del soggetto responsabile della stessa.”

Nel caso di specie, l’organo tecnico aveva rilevato difformità tra l’offerta economica e le prescrizioni del capitolato che non avrebbero potuto essere oggetto di soccorso istruttorio senza ledere la par condicio tra i partecipanti alla gara.