CCNL e verifica di equivalenza nelle gare pubbliche: obblighi istruttori della stazione appaltante

La controversia trae origine da una procedura per l’affidamento in concessione del servizio di illuminazione votiva nel cimitero comunale, aggiudicata alla società contro interessata che aveva offerto il maggior rialzo sull’aggio posto a base di gara. La seconda classificata impugnava il provvedimento di aggiudicazione, contestando, tra gli altri motivi, la mancata conduzione di un’adeguata istruttoria volta ad accertare l’equivalenza del CCNL applicato dalla prima in graduatoria rispetto a quello indicato nella lex specialis.

Tuttavia, dagli atti di gara non emerge alcuna istruttoria in tal senso, essendosi la stazione appaltante limitata a recepire la dichiarazione resa dall’operatore economico.

Il Collegio sottolinea come la facoltà per gli operatori economici di applicare un CCNL diverso da quello indicato dalla stazione appaltante costituisca espressione della libertà di iniziativa economica, ma va necessariamente essere bilanciata con la tutela dei lavoratori. Tale bilanciamento impone una verifica effettiva e preventiva dell’equivalenza delle tutele, che assume carattere obbligatorio e deve precedere l’aggiudicazione.

Il TAR precisa, tuttavia, che non spetta al giudice sostituirsi all’amministrazione nella valutazione dell’effettiva equivalenza tra i contratti collettivi, trattandosi di un potere non ancora esercitato, ma impone alla stazione appaltante di rieditare il procedimento, procedendo alla necessaria verifica.

In conclusione, il ricorso viene accolto con annullamento dell’aggiudicazione impugnata e obbligo per l’amministrazione di riesaminare la posizione dell’aggiudicataria, mentre vengono respinte le domande di subentro e risarcimento, in quanto conseguenti a un’attività amministrativa ancora da svolgere.